卓信企業

自20世紀90年代以來，許多中國企業通過建立海外紅籌股結構成功實現了海外融資。但在資本入境環節，部分企業因股東未及時辦理37號文件登記，無法通過外國管理局的審查而無法入境。本文旨在明確37號文件的標準對象和相應的登記程序，以幫助正在或計劃進行海外融資的中國企業的合規無法進入的困境。

37號文件是指中國外匯管理局于2014年7月14日發布的匯發[2014]37號文件，全稱為《國家外匯管理局關于境內居民境外投融資及返程投資外匯管理的通知》(匯發[2014]37號)。37號文件注冊適用于境內自然人，是指境內居民的境外投資外匯注冊。如果是國內機構，需要按照國家外匯管理局的規定發布通知(匯發[2009]30號)等有關規定辦理境外投資外匯登記手續，即通常所說ODI（(Overseas Direct Investment)登記。

37號文件的標準行為是什么？37號文件注冊的作用是什么？37號文件注冊的主體是什么？37號文件注冊的流程是什么？37號文件注冊應何時向哪個機構申請？申請37號文件注冊的材料是什么？未依法辦理37號文件注冊的后果是什么？以上問題的答案見下文。

一、37號文規范的行為

正如上述，37號文件的全稱是《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資和返程投資外匯管理的通知》，涉及特殊目的公司和返程投資。

特殊目的公司(special purpose vehicle，以下簡稱SPV公司)是指境內居民（含境內機構和境內居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內企業資產或權益，或者以其合法持有的境外資產，在境外直接設立或間接控制的境外企業。

返程投資是指國內居民通過特殊目的公司對國內開展的直接投資活動，包括但不限于以下方式：購買或更換國內企業中國股權，在國內設立外商投資企業，通過企業購買或協議控制國內資產，協議購買國內資產，設立外商投資企業，向國內企業增資。

基于上述概念，37號文件規范的具體行為是中國自然人通過直接或間接控制的海外企業對中國進行的直接投資行為。

二、辦理37號文件登記的作用

37號文件注冊的主要作用是解決海外融資和返程投資的合規性問題。37號文件注冊后，境外投融資居民可成功將境外投資資金轉回中國。具體來說，對于中國自然人的海外結構，中國自然人需要完成第37號文件，才能成功獲得外商投資企業外匯登記中的回程投資企業標志，從而成功將海外投融資資金匯入中國。在回程投資過程中，外商投資企業在辦理國內外匯登記和銀行賬戶時，必須聲明自己是回程投資企業，否則將面臨虛假申報帶來的處罰風險。

三、需辦理37號文件登記的主體

在境外融資上市結構中，所有在境外結構中持有股份的中國自然人都需要辦理37號文件登記，主要包括以下三類：

(一)中國企業創始人

(二)中國企業其他中國自然人股東

(3)中國企業上市前ESOP鼓勵已行使的員工

四、37號文件登記流程

(1)設立國內公司

根據現行監管要求，37號文件登記主要適用于境內自然人以境內權益出資、在境外設立特殊目的公司投融資的情況。國內權益通常是指自然人直接或間接持有的中國國內企業的股份（以工商登記為準）。

(二)設立中國自然人控股的第一層SPV公司

37號文件是對境內居民境外投資特殊目的公司的登記。根據外國管理局的要求，需要提供注冊申請人在境外直接控制的第一層公司信息。因此，在申請37號文件注冊之前，應設立由申請人個人控制的公司SPV公司(通常是BVI公司）。

需要注意的是，SPV公司成立的時間節點必須在國內國內公司工商登記后確保SPV申請人成立時已擁有國內權益。

注：如果海外結構中有不止一個中國自然人，建議每個申請人設立單獨的結構SPV公司，如果多個申請人控股第一層SPV公司，SPV公司股權變更時，需辦理37號文件變更登記。

(三)中國自然人股東37號文件登記

自2015年起，37號文件登記的審批權限由外管局下放給銀行，申請人可向國內公司所在地銀行辦理37號文件登記業務。

各地銀行及外管局對于37號文的審批要求不同，建議申請人在提交正式文件之前，由專業機構先就整體方案與當地銀行或外管溝通確認后再安排申報。

(4)返程投資

37號文件登記是海外融資和返程投資的事先審批，因此返程投資需要在37號文件注冊后進行。如果在37號文件注冊前發生返程投資，則需要補充注冊，甚至面臨處罰風險。

五、37號文件的登記時間

境內居民以境內外合法資產或權益向特殊目的公司出資前，應當向注冊地銀行申請境外投資外匯登記手續。境內居民在境外直接投資時，可以先設立SPV公司，但出資額應限于其早期注冊費，不得發生其他投資行為。否則，中國自然人的出資超出注冊費范圍的，應當按照SPV公司外匯補充登記處理，可能需要繳納罰款，出具詳細說明原因的說明書，由有關外匯局按照案件業務集體審查制度辦理補充登記。

六、37號文登記的申報機構

通過國內公司注冊地的銀行申報37號文件的初始登記、變更登記和注銷登記，但37號文件的補充登記仍需向外匯監管部門辦理。

申請中國自然人境內權益（國內公司）37號文件登記的，應當向國內公司所在地銀行申請。涉及多家國內公司的，應當選擇其中一家主要資產或者權益銀行進行集中處理。

七、37號文件登記申請材料

境內居民應提交以下真實性證明材料辦理境外投資外匯登記手續（以北京某銀行為例，不同地區對具體申請材料的要求可能略有調整）：

八、未依法辦理37號文件登記的后果是什么？

國內個人未按規定辦理有關外匯登記的，不僅會影響未來境外資金回國，還會產生行政甚至刑事責任。具體來說，外匯管理機關應當責令限期返還外匯，并處以逃稅金額不足30%的罰款；情節嚴重的，處逃稅金額不足30%的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。此外，如果國內中國自然人未能合規登記，相關外商投資企業的外匯合規也會受到影響，外匯利潤等外匯業務也會受到限制。

有關法律規定：

根據第三十七條的規定。回程投資設立的外商投資企業，應當按照現行外商直接投資外匯管理規定辦理有關外匯登記手續，并如實披露股東的實際控制人。第三十七條第三款規定，境內居民未按照規定辦理有關外匯登記，未如實披露回程投資企業實際控制人信息或者虛假承諾的，外匯監管部門依照《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條處罰；資金流入或者結算的，依照《中華人民共和國外匯管理條例》第四十一條處罰。《外匯管理條例》第三十九條規定，違反規定將境內外匯轉移到境外，或者以欺騙手段將境內資本轉移到境外的，由外匯管理機關責令限期返還外匯，并處30%以下的罰款；情節嚴重的，處30%以上等值的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

結語

中國自然人在參與跨境投資時，應充分關注海外投融資和回程投資的合規性。在進行海外投融資和回程投資前，應遵守相關法律法規，辦理37號文件登記，以確保跨境資本的順利流動。